Условное депонирование (Эскроу)
Условное депонирование (Эскроу)
Норкин А.М.
адвокат
89040267607
Области практики
Оказание адвокатом услуг эскроу-агента
Другие области
Договор эскроу
Договор эскроу (условного депонирования) заключается для исполнения другого (условно говоря, основного) обязательства по передаче имущества не напрямую контрагенту, а через третье лицо - эскроу-агента. При этом контрагент получит имущество при наступлении условий, указанных в договоре. Депонировать можно любые вещи (кроме недвижимости), безналичные денежные средства и бездокументарные ценные бумаги. Депонированное имущество защищено от взыскания, ареста, обеспечительных мер и банкротства.
1. Что такое условное депонирование (эскроу)
Эскроу (условное депонирование) - такой способ исполнения обязательства, когда имущество передается через пользующееся доверием третье лицо (эскроу-агента).
По договору эскроу депонент обязуется передать имущество эскроу-агенту, чтобы исполнить свое обязательство перед бенефициаром (п. 1 ст. 926.1 ГК РФ). Основное обязательство депонента перед бенефициаром считается исполненным с момента депонирования имущества (п. 5 ст. 926.1 ГК РФ).
Эскроу-агент обязуется обеспечить сохранность имущества в течение срока депонирования и при возникновении определенных в договоре оснований передать его бенефициару (п. 1 ст. 926.1 ГК РФ). Если такие основания не возникнут, имущество возвращается депоненту (п. 2 ст. 926.1 ГК РФ).
Эскроу может быть взаимным, когда обе стороны двустороннего договора депонируют имущество по одному договору эскроу (п. 6 ст. 926.1 ГК РФ).
Договор эскроу применяется, когда нет уверенности, что контрагент надлежащим образом исполнит обязательства.
С помощью эскроу можно, например, обеспечить сохранность активов покупаемого бизнеса в период проведения сделки. В этом случае основанием для передачи оплаты может быть соответствие фактически имеющегося имущества перечню.
При заключении сделок можно депонировать оплату с такими основаниями ее передачи:
• в оптовой торговле - предъявление отгрузочных документов;
• при покупке недвижимости - госрегистрация прав покупателя;
• при покупке автомобиля - его регистрация покупателем в ГИБДД.
Отказаться от договора эскроу депонент и бенефициар могут только совместно (п. 1 ст. 926.8 ГК РФ).
2. Что и как можно депонировать
Депонировать можно (п. 3 ст. 926.1 ГК РФ) такое имущество:
• любые движимые вещи (включая наличные деньги, документарные ценные бумаги, документы);
• безналичные денежные средства;
• бездокументарные ценные бумаги.
Недвижимость депонировать нельзя.
Безналичные денежные средства можно депонировать одним из двух способов:
• на счете эскроу в банке;
• на номинальном счете иного эскроу-агента (п. 3 ст. 926.6 ГК РФ). При этом нормы о возможности списания или ареста средств на номинальном счете не применяются (п. 2 ст. 926.7 ГК РФ).
3. Как защищено депонированное имущество от взыскания
В отношении депонированного имущества не допускаются (п. 1 ст. 926.7 ГК РФ, ч. 1 ст. 73.3, ч. 3.2 ст. 80 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве"):
• обращение взыскания;
• арест;
• принятие обеспечительных мер.
Значит, депонированное имущество будет передано бенефициару даже в случае, когда все остальное имущество депонента арестовано или продано за долги.
4. Как защищено депонированное имущество при банкротстве
В случае банкротства депонента ни внешний, ни конкурсный управляющий не могут распоряжаться депонированным имуществом (п. 6 ст. 101, п. 2 ст. 131 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О банкротстве").
Банкротство не помешает передаче имущества бенефициару, если основания для передачи возникли в течение шести месяцев с момента введения конкурсного производства. В противном случае имущество будет включено в конкурсную массу (п. 2 ст. 131 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О банкротстве").
5. Каковы основания для передачи имущества бенефициару
Возможны различные основания для передачи депонированного имущества бенефициару (п. 2 ст. 926.1 ГК РФ), в том числе:
• наступление срока;
• наступление события;
• совершение определенных действий бенефициаром;
• совершение определенных действий третьим лицом.
6. Каков срок депонирования
Максимальный срок действия договора эскроу - пять лет.
Срок депонирования должен быть предусмотрен в договоре. Если он не установлен или указан больший срок, то договор будет действовать пять лет (п. 1 ст. 926.1 ГК РФ).
По истечении срока действия договора имущество возвращается депоненту или передается бенефициару (если есть основания для передачи). Однако депонент и бенефициар вправе согласовать иные последствия истечения срока (п. 2 ст. 926.8 ГК РФ).
7. В какой срок депонированное имущество передается бенефициару
По умолчанию срок передачи депонированного имущества составит 7 дней со дня предъявления требования бенефициаром (п. 2 ст. 314 ГК РФ), а по счету эскроу - 10 дней с момента возникновения оснований для передачи (п. 3 ст. 860.8 ГК РФ). Условие о сроке можно согласовать в договоре эскроу.
Адвокат как эскроу-агент:
- является третьим лицом, которому доверяют обе стороны сделки и депонент и бенефициар;
- выступает своего рода гарантом исполнения обязательств сторонами сделки;
- обеспечивает сохранность имущества, которое должно быть обособлено от его (эскроу-агента) имущества и не может быть им использовано, если договором не предусмотрено иное;
-имущество передается в пользу стороны по сделке – бенефициара, только при выполнении условий договора данным лицом, например, поставка товара, окончание строительства и др. При этом в договоре эскроу может быть предусмотрена обязанность эскроу-агента проверить документы на достоверность, а также проверить основания для передачи имущества бенефициару;
-если в течение срока договора эскроу бенефициар не исполняет свои обязательства (не поставляет товар, не передает результат работ), имущество возвращается депоненту;
-эскроу-агенту полагается вознаграждение, выплачиваемое ему солидарно депонентом и бенефициаром. При достижении между сторонами соглашения договор может быть безвозмездным.
Преимуществом адвоката как эскроу-агента является прежде всего сфера его профессиональной деятельности. Выбирая в качестве эскроу-агента адвоката, стороны получат квалифицированную юридическую помощь по вопросу заключения договора эскроу, в том числе, в составлении соответствующего договора, в разъяснении рисков при выборе тех или иных условий договора.
Доверителями адвоката по договору эскроу будут являться обе стороны, и адвокат условно будет выполнить роль «арбитра», только не при разрешении каких-то разногласий, а в ходе исполнения обязательств сторонами по сделке.
В своей деятельности адвокат руководствуется Кодексом профессиональной этики адвоката, Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре Российской Федерации», иными нормативно-правовыми актами, в связи с чем, любые сведения, связанные с оказанием юридической помощи, являются адвокатской тайной и не могут быть истребованы от адвоката.
Стоимость юридических услуг по эскроу:
Юридическая консультация адвоката
- от 1000 руб.
Составоение договора эскроу
- от 3500 руб.
Оказание услуг эскроу-агента
-от 10000 руб.
Конкретная стоимость юридических услуг определяется соглашением сторон в порядке ст.25 ФЗ РФ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ"
Записаться на консультацию
Норкин А.М.
адвокат